Закон про акціонерні товариства: шлях до розвитку або нові проблеми

В Україні, нарешті, 17 вересня Верховною Радою був прийнятий закон «Про акціонерні товариства» (далі - Закон). Він довго припадав пилом в парламенті, чекаючи на свій зоряний час, і на хвилі політичного протистояння, коли практично нікому не було діла до того, що саме там написано, він все-таки був прийнятий. І, на жаль, дуже багато його положення відображають позицію тільки однієї зі сторін корпоративного протистояння.

У даній статті буде відображена лише позиція автора, який прочитав цей закон, оголошений багатьма державними діячами України, як важливий документ на шляху боротьби з рейдерством і недружніми поглинаннями підприємств. На нашу думку, незважаючи на деякі суперечливі положення цього Закону, в цілому його прийняття позитивно відобразиться на практиці корпоративного управління в акціонерних товариствах України. Зокрема, Закон досить докладно описує багато процедур, які раніше були недостатньо врегульовані, змінює підходи до формування системи управління суспільством, регулює питання злиття і поглинання товариств, містить цілий ряд положень, спрямованих на захист інтересів інвесторів.

Почнемо з кінця, тобто розберемося, з якого моменту у акціонерів почнеться нове життя. Закон вступає в силу з 30 квітня 2009 року і то, перш за все, тільки для знову реєстрованих АТ. Тому решта суспільства можуть продовжувати жити по старому закону ще два роки (до 30 жовтня 2010 року): саме такий термін відвів законодавець для приведення статутів та інших внутрішніх положень товариства у відповідність з новими «правилами гри». Також два роки відведено на впровадження положення про бездокументарну форму акцій (ч.2 ст.20 Закону). Єдине, що не може не радувати простого акціонера, так це те, що ч.5 перехідних положень Закону передбачає право акціонера товариства, статут якого не буде приведений у відповідність з нормами цього Закону протягом двох років, звернеться до суду з позовом і змусити таки суспільство привести свій статут у відповідність до Закону.

Ну і, безумовно, прийняття загальними зборами акціонерів рішення про зміну розміру статутного капіталу, деномінацію акцій, емісію цінних паперів автоматично зажадає змінити в статуті не тільки показники «капіталу», а й адаптувати статут до умов нового законодавства. Інакше, ДКЦПФР буде мати право відмовити в реєстрації випуску цінних паперів товариства.

У Законі з'явився цілий ряд нових понять, яких раніше в законодавстві і, відповідно, в широкій практиці корпоративного управління в акціонерних товариствах України не існувало. Наприклад, кумулятивне голосування (яке тепер використовується для обрання членів наглядової ради), афілійована особа, значна угода, голосуюча акція, спільно діючі особи та ін. Чи не з'явилися: зацікавлені особи, які згадуються і в цьому Законі та в багатьох нормативних актах ДКЦПФР, в т.ч. в Принципах корпоративного управління України. Так само, негативним моментом, на нашу думку, є те, що при розрахунку суми значного правочину (а це 10 і більше відсотків вартості активів), а також в деяких інших положеннях Закону враховується сума активів, а не чистих активів товариства. Зрозуміти, стане злом або благом, для акціонерів України кумулятивне голосування, можна буде, швидше за все, тільки після аналізу практики його проведення в значній частині товариств. Тому від коментарів з цього приводу поки що утримаємося.

Закон змінив типологію акціонерних товариств України. Тепер, на західний манер, у нас будуть публічні та приватні АТ. Загалом, ПрАТ та ПАТ або ПАТ і ПрАТ в українському варіанті. Так, що не тільки статути, але і друку, вивіски, логотипи та інше нашим акціонерам все-таки доведеться міняти. А роботи то, скільки додасться, і не тільки самим товариствам! Наприклад, оцінювачам: адже тепер обов'язкової незалежної оцінки підлягають і цінні папери, які не представлені на фондових біржах (в разі їх викупу / покупки), і майно, яке вноситься при створенні АТ його засновниками.

Ст.7 Закону тепер регулює порядок відчуження акцій товариства. Статутом приватного АТ тепер може бути передбачено переважне право його акціонерів і самого товариства на придбання акцій, що пропонуються їх власником до продажу третій особі. Введено і обмежують терміни дії такого права - 2 місяці. Крім того, переважне право не поширюється на випадки переходу права власності на акції товариства у порядку спадкування або правопріемнічества. Взагалі в цій статті Закону тепер досить докладно описано процедуру відчуження акцій в приватному АТ. Зокрема, акціонер приватного АТ, який хоче продати акції (ч.4 ст.7), зобов'язаний письмово сповістити про це інших акціонерів через товариство.

Ст.10 Закону описує процедуру проведення і питання, які виносяться на збори засновників товариства, висуває вимоги до кількості голосів по найбільш важливих питань. А ст.13 розширює перелік законодавчих вимог до змісту статуту акціонерного товариства.

Змінилися положення Закону (в порівнянні з Законом України «Про господарські товариства») з питань формування капіталу і фондів в суспільстві, хоча мінімальний розмір статутного фонду не змінився - 1250 мінімальних зарплат. Тепер статутом товариства може бути передбачено створення спеціального фонду для виплати дивідендів за привілейованими акціями. Резервний капітал буде формуватися в обов'язковому розмірі 15% (а не 25%) статутного капіталу і до досягнення такого рівня щорічні відрахування в нього повинні становити 5% чистого прибутку. Резервний капітал також може використовуватися для покриття збитків товариства, збільшення статутного капіталу і виплати дивідендів за привілейованими акціями, погашення заборгованості АТ при ліквідації. Крім того, в Законі обумовлені строки прийняття рішення про ліквідацію (при вартості чистих активів нижче мінімального розміру статутного капіталу) - 10 місяців, а також терміни письмового повідомлення кредиторів про зменшення статутного капіталу - 30 днів.

Всі акції суспільства тепер будуть тільки іменними й існувати в бездокументарній формі. Частка привілейованих акцій у статутному капіталі не може перевищувати 25%. А емісію акцій можна проводити тільки за рішенням загальних зборів акціонерів, що, втім, не стосується інших видів цінних паперів товариства, якщо сума розміщення не перевищує 25% вартості активів.

Суперечливим є положення ст.24, яким передбачено, що публічні АТ зобов'язані пройти процедуру лістингу та залишатися у біржовому реєстрі хоча б на одній біржі. Для розвитку фондового ринку це потрібно, але багато українських АТ не відповідають вимогам ні другого, ні першого рівня лістингу, викладеним, зокрема, в Положенні ДКЦПФР про функціонування фондових бірж від 19.12.2006 №1542. Не звертаючи уваги на інші показники, необхідні для лістингу, що має робити публічне АТ, в якому немає 100 акціонерів, мінімально необхідних для 2 рівня лістингу?

Прав акціонерів в новому Законі залишилося чотири: на участь в управлінні, одержання дивідендів, інформації про господарську діяльність АТ (зауважте, не про членів органів управління, наприклад) і частини майна при ліквідації товариства (ст.25). У ст.26 докладно описано права власників привілейованих акцій і шляхи їх реалізації, а в ст.27 - переважне право акціонерів при додатковій емісії акцій.

Права акціонерів-працівників товариства тепер захищені ст.28, якою заборонено посадовим особам АТ розпитувати працівників-акціонерів, як вони голосували, або збираються голосувати на загальних зборах акціонерів, а також про продаж або намір продажу акцій. Однак передбачене покарання за порушення цієї норми Закону, на нашу думку, є надзвичайно ліберальним.

Крім того, захищають права простих акціонерів і положення п.1 ст.39, якими заборонено посадовим особам товариства і їх афілійованим особам виступати представниками акціонерів на загальних зборах. А також п.3 ст.39, якою визначено нотаріальний порядок засвідчення довіреності на право участі та голосування на загальних зборах, що виключає засвідчення таких документів членами правління товариства, як це все ще поширене в Україні.

Право дрібних акціонерів змінити керівництво товариства відстоює п.3 ст.42, якою заборонено передбачати в статуті товариства більшу кількість голосів акціонерів, необхідних для прийняття рішень з питань дострокового припинення повноважень посадових осіб товариства, подачі позову проти посадових осіб товариства про відшкодування збитків завданих АТ і пред'явлення позову в разі порушення Закону в питаннях укладення значних угод.

Будь-які права передбачають і обов'язки, обумовлені в ст.29 Закону, найбільш важливою серед яких слід вважати нерозголошення комерційної таємниці та конфіденційної інформації про діяльність товариства.

Змінилися і багато питань, пов'язаних з виплатою дивідендів. Тепер вони виплачуються виключно в грошовій формі і не пізніше 6 місяців після закінчення звітного року. Товариство зобов'язане проінформувати акціонерів про дату, розмір, порядок та строк виплати дивідендів. Публічне товариство протягом 10 днів також направляє відповідну інформацію фондовій біржі, в лістинг якої воно знаходиться.

Спірними є, на нашу думку, положення п.3 ст.30, згідно з якими розмір дивідендів за привілейованими акціями визначається в статуті товариства. Тобто необхідність зміни такого розміру зажадає внесення змін до статуту.

Але найбільші зміни чинного законодавства стосуються формування органів управління товариства:

По-перше, загальні збори тепер вибирає наглядову раду і ревізійну комісію, а правління обирається наглядовою радою. Членами наглядової ради і ревізійної комісії можуть бути будь-які дієздатні люди, тобто і не акціонери, що відкриває прямий шлях до запровадження в наглядові ради незалежних членів. Крім того, не менше ніж раз на три роки, склад наглядової ради повинен переобиратися.

По-друге, розширено перелік виняткових повноважень загальних зборів, чітко обумовлена ​​виняткова компетенція наглядової ради.

По-третє, змінилися процедурні моменти проведення загальних зборів.

Щорічні збори повинно бути проведено до 30 квітня року наступного за звітним, повідомлення про проведення зборів повинне бути розіслано за 30 (а не 45) днів до дати проведення, і тільки товариства з кількістю акціонерів понад 1000 повинні публікувати оголошення про проведення зборів в офіційному друкованому органі . Пропозиції до порядку денного зборів тепер вносяться за 20 (а не 30) днів до його проведення, і обов'язково включаються пропозиції акціонерів, які володіють 5% акцій (а не 10%, як було раніше). Важливо, в плані антирейдерської захисту, що опротестування в судовому порядку акціонером рішення товариства про відмову включення його пропозицій до порядку денного не може стати причиною зриву зборів (п.7 ст.38). Суд за результатами розгляду справи може постановити рішення зобов'язати товариство провести загальні збори акціонерів з питання, який безпідставно не було включено до порядку денного.

Мандатної комісії тепер немає - закон її визначає як реєстраційну і дає повноваження її призначення наглядовій раді. Лічильну комісію тепер обиратимуть на загальних зборах акціонерів. Їх функції можуть бути делеговані реєстратору або депозитарію (реєстратора тепер обирає наглядова рада, а не загальні збори).

У публічному АТ, а також АТ, де понад 100 власників простих акцій, голосування на загальних зборах тепер буде проводиться тільки з використанням бюлетенів для голосування, вимоги до форми і тексту якого обумовлені в Законі. Також, в Законі описані вимоги до тексту протоколу загальних зборів акціонерів і засідання наглядової ради. Результати голосування на загальних зборах повинні бути доведені протягом 10 днів до акціонерів товариства певним в статуті способом.

За новим Законом процедура скликання позачергових загальних зборів акціонерів відрізняється від щорічного. Так, наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових зборів протягом 10 днів після отримання вимоги про його скликання. Позачергові збори повинно бути проведено не пізніше 30 днів від дати подання вимоги про їх скликання, і в інтересах суспільства наглядова рада може подати письмове повідомлення акціонерів про їх проведення за 15 днів, котрі дають їм право вносити пропозиції до порядку денного.

В акціонерних товариствах, в яких не більше 25 акціонерів, загальні збори можуть проводитися у формі заочного голосування (ст.48) методом опитування. В цьому випадку проект рішення або питання для голосування надсилаються акціонерам, які зобов'язані сповістити про свою думку в письмовій формі. Протягом 10 днів після отримання відповіді від останнього акціонера, всіх акціонерів інформують про прийняте рішення. Ст.49 також передбачає особливості проведення загальних зборів в АТ, в якому є лише один акціонер.

З точки зору профілактики гринмейлу важливо, що ст.50 Закону надає «принципового» акціонеру тільки 3 місяці на опротестування в суді рішення загальних зборів, якщо порядок його прийняття порушував вимоги Закону або внутрішніх документів товариства.

По-четверте, обов'язковою створення наглядової ради стає для товариств з кількістю акціонерів 10 і більше. Крім того, Закон встановив чисельність членів наглядової ради, пов'язавши її з кількістю акціонерів. Так, якщо в суспільстві 100-1000 акціонерів, в наглядовій раді має бути не менше 5 членів, понад 1000 акціонерів - не менше 7 членів, і більше 10 000 - не менше 9 членів.

Член наглядової ради - представник акціонера юридичної особи, держави не може передавати свої повноваження іншій особі. Вибирають членів наглядової ради тільки за процедурою кумулятивного голосування. При цьому главу наглядової ради обирають члени ради і можуть в будь-який момент його поміняти. Закон також дозволяє передбачати право визначального голосу голови наглядової ради на засіданнях ради.

Важливою частиною Закону є розділ 11, присвячений питанням злиттів і поглинань, тобто покупки значного та контрольного пакета акцій акціонерного товариства. Так, якщо ви плануєте купити пакет акцій товариства в 10% і більше, ви зобов'язані не пізніше ніж за 30 днів до дати придбання письмово повідомити суспільство, ДКЦПФР, біржу про свої наміри. При цьому суспільство не має право перешкоджати такій угоді. Якщо ж ви плануєте купити 50% і більше акцій товариства, то протягом 20 днів після покупки ви зобов'язані запропонувати іншим акціонерам викупити їхні акції за ринковою ціною.

На жаль, в Законі залишилася ревізійна комісія, необхідність існування якої при можливості створення служби внутрішнього аудиту, підпорядкованої наглядовій раді (ст.56 Закону), залучення незалежних аудиторів і взагалі з позицій здорового глузду (не кожен може бути ревізором і володіти навичками проведення ревізії фінансово -господарської діяльності) сумнівна.

До позитивних якостей цього Закону слід віднести і передбачену можливість стягування АТ плати за надання акціонерам копій документів (п.2 ст.78). Це можна було робити і раніше шляхом прийняття відповідних змін до внутрішніх нормативних документів АТ, але багато суспільства цього не робили, що збільшувало їх адміністративні витрати.

Важливо також, що п.3 ст.78 зобов'язує публічні АТ мати власну сторінку в мережі Інтернет, на якій розміщувати інформацію, яка підлягає розкриттю згідно із законом, зокрема, статут товариства.

Безумовно, освітлені в статті питання в повній мірі не відображають як всі позитивні, так і негативні риси нового Закону, які ми будемо продовжувати виявляти в наших наступних публікаціях.

Антоніна Черпак,

К.е.н, доцент кафедри менеджменту Київського національного економічного університету імені Вадима Гетьмана

Антірейд

Хочете бути в курсі останніх важливих подій? Підписуйтесь на телеграм-канал АНТІРЕЙД t.me/antiraid